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[其它] 民事诉讼中法院不可规避对不具备公定力的行政行为合法性的审查

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张鸿雁 发表于 2017-11-5 17:24:16 | 显示全部楼层 |阅读模式
民事诉讼中法院不可规避对不具备公定力的行政行为合法性的审查
(案例)再审申请书
再申请人(一审原告二审上诉人)):高月菊,女,1950年2月6日出生,汉族,身份证号码:14260119195002066826,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号。
再申请人(一审原告二审上诉人)):张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号,联系电话:18636740164。
再申请人(一审原告二审上诉人)):张海雁,女,1976年8月1日出生,汉族,山西省临汾市尧都区刘村镇韩家庄村人,身份证号:142601197912116828。
委托代理人:张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇泊庄村红旗路2号。联系电话:18636740164。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):临汾市尧都区国土资源局, 地址:尧都区益民路14号。法定代表人:郭方学,电话:3232178
被申请人(一审被告、二审被上诉人):林州建总建筑工程有限公司(法定代表人:李怀增,电话:13994797150 0371-65698863职务:董事长)公司住所地:河南省安阳市林州市开元区太行路48号。行业代码:房屋建筑业4700。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):尧都区刘村镇马站村委会。住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村。
法定代表人:(王荣虎,该村支部书记。电话:(13209868190)
再审申请人与被申请人因排除妨碍,恢复原状纠纷一案,山西省临汾市中级人民法院于2017年9月25日作出(2017)晋10民终1895号民事裁定,已发生法律效力。再审申请人不服,现提出再审申请。
申请请求:
1、撤销临汾市中级人民法院(2017)晋10民终1895号民事裁定书;
2、依法改判被申请人向再审申请人履行清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人耕地(水浇地)可耕种条件、诉讼费用由被申请人承担。
事实与理由:
再审申请人基于下列事由请求请求人民法院对本案进行再审:
(一)原裁定适用法律确有错误的;
(A)申请人持有权利部门给涉案土地初始登记后颁发的土地承包经营权证书,证明申请人是与本案有关系的公民;本案有明确的被告;有具体的诉求和诉讼理由.
(B )原审裁定认定申请人主张的诉求属于行政诉讼受案范围的基本事实法律依据错误,正确的法律依据是:
《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条 人民法院不受理公民、法人或者其他组织对法律规定由行政机关最终裁决的行政行为提起的诉讼:
《行政复议法》第十四条 对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
从上述法律条文的规定可以看出,对征地批文不服,属于国务院最终裁决的行政行为,不属于行政受案范围, 《行政复议法》第十四条中(对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼)与《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条第四款矛盾,依据下位法法服从上位法的原则,法院应对该部分规定不做参考.由此可见:对征地批文不服属于国务院依照<行政复议法>的规定作出最终裁决的行政行为,依法排除在行政诉讼受案范畴之外,原审法院主张申请人另行提起行政诉讼法律依据错误.
从上述2点不难看出:申请人起诉完全符合<民事诉讼法>119条规定的民事诉讼起诉条件,原审法院驳回申请人的起诉法律依据错误.
(二)原裁定认定的基本事实缺乏证据证明
原裁定认定申请人主张的沙河垅1.7亩耕地已经被政府依法征收的事实缺乏证据证明.
(1)2017年10月1日新<民法通则>实施前村委会不具备法人资格,被上诉人下属机关尧都区土地储备中心亦不具备实施征地批文的法人资格,故被上诉人提供的其下属机关尧都区土地储备中心与马站村委会2008年9月16日签定的征地补偿协议无任何法律效力.
(2)被上诉人下属机关尧都区土地储备中心与马站村2008年9月16日
签定的征地补偿协议内容涉及反租费,证明申请人的承包地是被马站村委会私自租赁出去,而不是被国家依法征用.
(3)土地不能买卖是铁定的国法,征地是非常严谨的法律程序,不可有任何瑕疵,无论是强买强卖还是自愿买卖,仅凭收款收据作为孤证不能证明涉案耕地已经被依法征收.
(三)原裁定遗漏诉讼请求
本案案由是“排除妨害、恢复原状”诉求是“主张被申请人清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人户耕地(水浇地)可耕种条件。”原裁定没有对此进行审查.
(四)审判人员审理该案件时有枉法裁判行为的.
(A)临汾市中级法院法官认为申请人与其它当事人非平等民事主体没有法律依据,依据 <<民法通则>>第三条当事人(公民或者法人)在民事活动中的地位平等. 临汾市中级法院法官存在枉法裁判行为.
(B) 山西省政府征地批文在本案中作为证据出现,审查证据的三性是法院的法定职责,法无明令禁止则可行. 临汾市中级法院故意规避对山西省政府征地批三性进行审查是典行的地方保护.
在我国,司法救济途径只有三种:行政诉讼,民事诉讼,刑事诉讼.只有通过行政诉讼才能对行政行为的合法性进行审查。本案涉及审查证据性附属行政问题,关于涉案山西省政府征地批文这一行政行为的审查,前面已经讲过,不属于行政诉讼受案范围, 只能属于民事诉讼或刑事诉讼范畴.
对山西省征地批文这种行政行为的合法性审查可以启用复议监督制度说明山西省征地批文这种行政行为不具备公定力.
对山西省征地批文这种行政行为的合法性审查虽可以启用复议监督制度,但是现实中一旦行政机关拒绝自我监督,那么复议监督制度就成了摆设,况且复议监督制度排除在司法救济的程序之外.故法院不应该坐等行政机自我监督,不能因复议监督制度的存在而拒绝对不具有公定力的行政行为(涉案山西省政府征地批文)进行审查,在本次民事诉讼中法院完全可以对涉案山西省政府征地批文的三性进行审查,这在法理上并无障碍.有关法律依据:
<<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案. 完成对涉案山西省征地批文是否合法有效的审查属于民事案件审查的民事法律行为范畴.
在我党强烈召依法治国的紧要关头, 临汾市中级法院法官们如此作为暴露了涉案法官权大于法的旧观念已经深入其骨髓,此类法官是当下已经成为依法行政,依法治国的绊脚石.
(五)本案被申请人涉及单位犯罪:非法占用农用地罪、倒卖土地使用权罪(非法征地补偿协议),法院应该依据最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条的规定,将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关作为刑事案件先行处理,若需要中止本次案件的审理,那等待刑事案件落实后继续审理该案,若移送不影响本次案件的审理,那就继续审理该案,依法裁判。
综上所述,再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(二)、第(六) 、第(十一)、第(十三)项的规定,请求高中级人民法院对本案进行再审并依法改判,以维护再审申请人的合法权益。
此致
山西省高级人民法院
                                   再审申请人:张鸿雁  张海雁   高月菊

 楼主| 张鸿雁 发表于 2017-11-6 09:57:48 | 显示全部楼层
(四)审判人员审理该案件时有枉法裁判行为的.
(A)临汾市中级法院法官认为申请人与其它当事人非平等民事主体是枉法行为.
依据 <<民法通则>>第三条当事人(公民或者法人)在民事活动中的地位平等.
(B) 山西省政府征地批文在本案中作为证据出现,审查证据的三性是法院的法定职责,法无明令禁止则可行. 临汾市中级法院故意规避对山西省政府征地批文合法性和有效性的审查是典行的地方保护.
  在我党强烈召依法治国的紧要关头, 临汾市中级法院法官们如此作为暴露了涉案法官权大于法的旧观念已经深入其骨髓,此类法官是当下已经成为依法行政,依法治国的绊脚石.法律依据:
<<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
法律依据:
《土地管理法》第二十一条 土地利用总体规划实行分级审批。
省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。
《土地管理法》第二十六条 经批准的土地利用总体规划的修改,须经原批准机关批准;未经批准,不得改变土地利用总体规划确定的土地用途。
《土地管理法》第七十八条 “----不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,----非法批准征收、使用土地,对当事人造成损失的,依法应当承担赔偿责任”
根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案. 完成对涉案山西省征地批文是否合法有效的审查属于民事案件审查的民事法律行为范畴.
(五)本案被申请人涉及单位犯罪:非法占用农用地罪(不具备国有土地使用权证书)、倒卖土地使用权罪(非法征地补偿协议),法院应该依据最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条的规定,将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关作为刑事案件先行处理,若需要中止本次案件的审理,那等待刑事案件落实后继续审理该案,若移送不影响本次案件的审理,那就继续审理该案,依法裁判。
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 楼主| 张鸿雁 发表于 2017-11-6 10:39:20 | 显示全部楼层
本案涉及审查证据性附属行政问题,关于涉案山西省政府征地批文这一行政行为的审查,前面已经讲过,不属于行政诉讼受案范围, 只能属于民事诉讼或刑事诉讼范畴.
对山西省征地批文这种行政行为的合法性审查可以启用复议监督制度说明山西省征地批文这种行政行为不具备公定力.
对山西省征地批文这种行政行为的合法性审查虽可以启用复议监督制度,但是现实中一旦行政机关拒绝自我监督,那么复议监督制度就成了摆设,况且复议监督制度排除在司法救济的程序之外.故法院不应该坐等行政机自我监督,不能因复议监督制度的存在而拒绝对不具有公定力的行政行为(涉案山西省政府征地批文)进行审查,在本次民事诉讼中法院完全可以对涉案山西省政府征地批文的三性进行审查,这在法理上并无障碍.有关法律依据:
<<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
《土地管理法》第二十一条 土地利用总体规划实行分级审批。
省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。
《土地管理法》第二十六条 经批准的土地利用总体规划的修改,须经原批准机关批准;未经批准,不得改变土地利用总体规划确定的土地用途。
《土地管理法》第七十八条 “----不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,----非法批准征收、使用土地,对当事人造成损失的,依法应当承担赔偿责任”
根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案. 完成对涉案山西省征地批文是否合法有效的审查属于民事案件审查的民事法律行为范畴.
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 楼主| 张鸿雁 发表于 2017-11-6 17:08:11 | 显示全部楼层
本案涉及审查证据性附属行政问题,关于涉案山西省政府征地批文这一行政行为的审查,前面已经讲过,不属于行政诉讼受案范围, 只能属于民事诉讼或刑事诉讼范畴.
  因复议监督制度排除在司法救济的程序之外, 山西省征地批文这种行政行为不引发行政强制,故而不具备公定力.
对山西省征地批文这种行政行为的合法性审查虽可以启用复议监督制度,但是现实中一旦行政机关拒绝自我监督,那么复议监督制度就成了摆设, 法院不应该坐等行政机关自我监督,不能因复议监督制度的存在而拒绝对不具有公定力的行政行为(涉案山西省政府征地批文)的合法性进行审查,在本次民事诉讼中法院完全可以对涉案山西省政府征地批文的三性进行审查,这在法理上并无障碍,法律依据:
<<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
《土地管理法》第二十一条 土地利用总体规划实行分级审批。
省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。
《土地管理法》第二十六条 经批准的土地利用总体规划的修改,须经原批准机关批准;未经批准,不得改变土地利用总体规划确定的土地用途。
《土地管理法》第七十八条 “----不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,----非法批准征收、使用土地,对当事人造成损失的,依法应当承担赔偿责任”
根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;批准机关是国务院.凡是不符合上述2条件的山西省征地批文属于当然无效的行政行为.
在我党强烈召依法治国的紧要关头, 临汾市中级法院法官们如此作为暴露了涉案法官权大于法的旧观念已经深入其骨髓,此类法官是当下已经成为依法行政,依法治国的绊脚石.
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 楼主| 张鸿雁 发表于 2017-11-6 18:40:25 | 显示全部楼层
再审申请书
再审申请人(一审原告二审上诉人)):高月菊,女,1950年2月6日出生,汉族,身份证号码:14260119195002066826,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号,联系电话:18636740164。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张海雁,女,1976年8月1日出生,汉族,山西省临汾市尧都区刘村镇韩家庄村人,身份证号:142601197912116828。
委托代理人:张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇泊庄村红旗路2号。联系电话:18636740164。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):临汾市尧都区国土资源局, 地址:尧都区益民路14号。法定代表人:郭方学,电话:3232178
被申请人(一审被告、二审被上诉人):林州建总建筑工程有限公司(法定代表人:李怀增,电话:13994797150 0371-65698863职务:董事长)公司住所地:河南省安阳市林州市开元区太行路48号。行业代码:房屋建筑业4700。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):尧都区刘村镇马站村委会。住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村。
法定代表人:(王荣虎,该村支部书记。电话:(13209868190)
再审申请人与被申请人因排除妨碍,恢复原状纠纷一案,山西省临汾市中级人民法院于2017年9月25日作出(2017)晋10民终1895号民事裁定,已发生法律效力。再审申请人不服,现提出再审申请。
                         申请请求:
1、撤销临汾市中级人民法院(2017)晋10民终1895号民事裁定书;
2、依法改判被申请人向再审申请人履行清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人耕地(水浇地)可耕种条件、诉讼费用由被申请人承担。
                          事实与理由:
再审申请人基于下列事由请求请求人民法院对本案进行再审:
(一)原裁定适用法律确有错误的;
(A)申请人持有权利部门给涉案土地初始登记后颁发的土地承包经营权证书,证明申请人是与本案有关系的公民;本案有明确的被告;有具体的诉求和诉讼理由.
(B )原审裁定认定申请人主张的诉求属于行政诉讼受案范围的基本事实法律依据错误,正确的法律依据是:
《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条 人民法院不受理公民、法人或者其他组织对法律规定由行政机关最终裁决的行政行为提起的诉讼.
《行政复议法》第十四条 对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
  从上述法律条文的规定可以看出,对征地批文不服,属于国务院最终裁决的行政行为,不属于行政受案范围, 《行政复议法》第十四条中(对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼)与《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条第四款矛盾,依据下位法法服从上位法的原则,法院应对该部分规定不做参考.由此可见:对征地批文不服属于国务院依照<行政复议法>的规定作出最终裁决的行政行为,依法排除在行政诉讼受案范畴之外,原审法院主张申请人另行提起行政诉讼法律依据错误.
  从上述2点不难看出:申请人起诉完全符合<民事诉讼法>119条规定的民事诉讼起诉条件,原审法院驳回申请人的起诉法律依据错误.
(二)原裁定认定的基本事实缺乏证据证明
原裁定认定申请人主张的沙河垅1.7亩耕地已经被政府依法征收的事实缺乏证据证明.
(1)2017年10月1日新<民法通则>实施前村委会不具备法人资格,被上诉人下属机关尧都区土地储备中心亦不具备实施征地批文的法人资格,故被上诉人提供的其下属机关尧都区土地储备中心与马站村委会2008年9月16日签定的征地补偿协议无任何法律效力.
(2)被上诉人下属机关尧都区土地储备中心与马站村2008年9月16日签定的征地补偿协议内容涉及反租费,证明申请人的承包地是被马站村委会私自租赁出去,而不是被国家依法征用.
(3)土地不能买卖是铁定的国法,征地是非常严谨的法律程序,不可有任何瑕疵,无论是强买强卖还是自愿买卖,仅凭收款收据作为孤证不能证明涉案耕地已经被依法征收.
(三)原裁定遗漏诉讼请求
本案案由是“排除妨害、恢复原状”诉求是“主张被申请人清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人户耕地(水浇地)可耕种条件。”原裁定没有对此进行审查.
(四)审判人员审理该案件时有枉法裁判行为的.
(A)临汾市中级法院法官认为申请人与其它当事人非平等民事主体没有法律依据,依据 <<民法通则>>第三条当事人(公民或者法人)在民事活动中的地位平等. 临汾市中级法院法官存在枉法裁判行为.
(B) 山西省政府征地批文在本案中作为证据出现,审查证据的三性是法院的法定职责,法无明令禁止则可行. 临汾市中级法院故意规避对山西省政府征地批三性进行审查是典行的地方保护.
  在我国,司法救济途径只有三种:行政诉讼,民事诉讼,刑事诉讼.只有通过行政诉讼才能对行政行为的合法性进行审查。
本案涉及审查证据性附属行政问题,关于涉案山西省政府征地批文这一行政行为的审查,前面已经讲过,不属于行政诉讼受案范围, 只能属于民事诉讼或刑事诉讼范畴.
  因复议监督制度排除在司法救济的程序之外, 山西省征地批文这种行政行为不引发行政强制,故而不具备公定力.
对山西省征地批文这种行政行为的合法性审查虽可以启用复议监督制度,但是现实中一旦行政机关拒绝自我监督,那么复议监督制度就成了摆设, 法院不应该坐等行政机关自我监督,不能因复议监督制度的存在而拒绝对不具有公定力的行政行为(涉案山西省政府征地批文)的合法性进行审查,在本次民事诉讼中法院完全可以对涉案山西省政府征地批文的三性进行审查,这在法理上并无障碍,法律依据:
<<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
《土地管理法》第二十一条 土地利用总体规划实行分级审批。
省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。
《土地管理法》第二十六条 经批准的土地利用总体规划的修改,须经原批准机关批准;未经批准,不得改变土地利用总体规划确定的土地用途。
《土地管理法》第七十八条 “----不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,----非法批准征收、使用土地,对当事人造成损失的,依法应当承担赔偿责任”
根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;批准机关是国务院.凡是不符合上述2条件的山西省征地批文属于当然无效的行政行为.
在我党强烈召依法治国的紧要关头, 临汾市中级法院法官们如此作为暴露了涉案法官权大于法的旧观念已经深入其骨髓,此类法官是当下已经成为依法行政,依法治国的绊脚石.
(五)本案被申请人涉及单位犯罪:非法占用农用地罪(不具备国有土地使用权证书)、倒卖土地使用权罪(非法征地补偿协议),法院应该依据最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条的规定,将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关作为刑事案件先行处理,若需要中止本次案件的审理,那等待刑事案件落实后继续审理该案,若移送不影响本次案件的审理,那就继续审理该案,依法裁判。
综上所述,再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(二)、第(六) 、第(十一)、第(十三)项的规定,请求高中级人民法院对本案进行再审并依法改判,以维护再审申请人的合法权益。

此致
山西省高级人民法
                              
                         再审申请人:张鸿雁  张海雁   高月菊
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从上述法律条文的规定可以看出,对征地批文不服,属于国务院最终裁决的行政行为,不属于行政受案范围, 《行政复议法》第十四条中(对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼)与《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条第四款矛盾,依据下位法法服从上位法的原则,法院应对该部分规定不做参考.由此可见:对征地批文不服属于国务院依照<行政复议法>的规定作出最终裁决的行政行为,依法排除在行政诉讼受案范畴之外,法院无须针对征地批文这种证据性附属行政问题单独立案审理,原审法院主张申请人另行提起行政诉讼法律依据错误.
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再审申请书
再审申请人(一审原告二审上诉人)):高月菊,女,1950年2月6日出生,汉族,身份证号码:14260119195002066826,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号,联系电话:18636740164。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张海雁,女,1976年8月1日出生,汉族,山西省临汾市尧都区刘村镇韩家庄村人,身份证号:142601197912116828。
委托代理人:张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇泊庄村红旗路2号。联系电话:18636740164。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):临汾市尧都区国土资源局, 地址:尧都区益民路14号。法定代表人:郭方学,电话:3232178
被申请人(一审被告、二审被上诉人):林州建总建筑工程有限公司(法定代表人:李怀增,电话:13994797150 0371-65698863职务:董事长)公司住所地:河南省安阳市林州市开元区太行路48号。行业代码:房屋建筑业4700。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):尧都区刘村镇马站村委会。住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村。
法定代表人:(王荣虎,该村支部书记。电话:(13209868190)
再审申请人与被申请人因排除妨碍,恢复原状纠纷一案,山西省临汾市中级人民法院于2017年9月25日作出(2017)晋10民终1895号民事裁定,已发生法律效力。再审申请人不服,现提出再审申请。
                             再审请求:
1、撤销临汾市中级人民法院(2017)晋10民终1895号民事裁定书;
2、依法改判被申请人向再审申请人履行清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人耕地(水浇地)可耕种条件、诉讼费用由被申请人承担。
                              事实与理由:
再审申请人基于下列事由请求请求人民法院对本案进行再审:
(一)原裁定适用法律确有错误的;
(A)申请人持有权利部门给涉案土地初始登记后颁发的土地承包经营权证书,证明申请人是与本案有关系的公民;本案有明确的被告;有具体的诉求和诉讼理由.
(B )原审裁定认定申请人主张的诉求属于行政诉讼受案范围的基本事实法律依据错误,正确的法律依据是:
《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条 人民法院不受理公民、法人或者其他组织对法律规定由行政机关最终裁决的行政行为提起的诉讼.《行政复议法》第十四条 对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
从上述法律条文的规定可以看出,对征地批文不服,属于国务院最终裁决的行政行为,不属于行政受案范围, 《行政复议法》第十四条中(对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼)与《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条第四款矛盾,依据下位法法服从上位法的原则,法院应对该部分规定不做参考.由此可见:对征地批文不服属于国务院依照<行政复议法>的规定作出最终裁决的行政行为,依法排除在行政诉讼受案范畴之外,法院无须针对征地批文这种证据性附属行政问题单独立案审理,原审法院主张申请人另行提起行政诉讼法律依据错误.
从上述2点不难看出:申请人起诉完全符合<民事诉讼法>119条规定的民事诉讼起诉条件,原审法院驳回申请人的起诉法律依据错误.
(二)原裁定认定的基本事实缺乏证据证明
原裁定认定申请人主张的沙河垅1.7亩耕地已经被政府依法征收的事实缺乏证据证明.
(1)2017年10月1日新<民法通则>实施前村委会不具备法人资格,被上诉人下属机关尧都区土地储备中心亦不具备实施征地批文的法人资格,故被上诉人提供的其下属机关尧都区土地储备中心与马站村委会2008年9月16日签定的征地补偿协议无任何法律效力.
(2)被上诉人下属机关尧都区土地储备中心与马站村2008年9月16日签定的征地补偿协议内容涉及反租费,证明申请人的承包地是被马站村委会私自租赁出去,而不是被国家依法征用.
(3)土地不能买卖是铁定的国法,征地是非常严谨的法律程序,不可有任何瑕疵,无论是强买强卖还是自愿买卖,仅凭收款收据作为孤证不能证明涉案耕地已经被依法征收.
(三)原裁定遗漏诉讼请求
本案案由是“排除妨害、恢复原状”诉求是“主张被申请人清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人户耕地(水浇地)可耕种条件。”原裁定没有对此进行审查.
(四)审判人员审理该案件时有枉法裁判行为的.
(A)临汾市中级法院法官认为申请人与其它当事人非平等民事主体没有法律依据,依据 <<民法通则>>第三条当事人(公民或者法人)在民事活动中的地位平等. 临汾市中级法院法官存在枉法裁判行为.
(B) 山西省政府征地批文在本案中作为证据出现,审查证据的三性是法院的法定职责,法无明令禁止则可行. 临汾市中级法院故意规避对山西省政府征地批三性进行审查是典行的地方保护.在我国,司法救济途径只有三种:行政诉讼,民事诉讼,刑事诉讼.只有通过行政诉讼才能对行政行为的合法性进行审查。本案涉及审查证据性附属行政问题,关于涉案山西省政府征地批文这一行政行为的审查,前面已经讲过,不属于行政诉讼受案范围, 只能属于民事诉讼或刑事诉讼范畴.因复议监督制度排除在司法救济的程序之外, 山西省征地批文这种行政行为不引发行政强制,故而不具备公定力.对山西省征地批文这种行政行为的合法性审查虽可以启用复议监督制度,但是现实中一旦行政机关拒绝自我监督,那么复议监督制度就成了摆设, 法院不应该坐等行政机关自我监督,不能因复议监督制度的存在而拒绝对不具有公定力的行政行为(涉案山西省政府征地批文)的合法性进行审查,在本次民事诉讼中法院完全可以对涉案山西省政府征地批文的三性进行审查,这在法理上并无障碍,法律依据:
<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
《土地管理法》第二十一条 土地利用总体规划实行分级审批。
省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。
《土地管理法》第二十六条 经批准的土地利用总体规划的修改,须经原批准机关批准;未经批准,不得改变土地利用总体规划确定的土地用途。
《土地管理法》第七十八条 “----不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,----非法批准征收、使用土地,对当事人造成损失的,依法应当承担赔偿责任”根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;批准机关是国务院.凡是不符合上述2条件的山西省征地批文属于当然无效的行政行为.
在我党强烈召依法治国的紧要关头, 临汾市中级法院法官们如此作为暴露了涉案法官权大于法的旧观念已经深入其骨髓,此类法官是当下已经成为依法行政,依法治国的绊脚石.
五)本案被申请人涉及单位犯罪:非法占用农用地罪(不具备国有土地使用权证书)、倒卖土地使用权罪(非法征地补偿协议),法院应该依据最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条的规定,将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关作为刑事案件先行处理,若需要中止本次案件的审理,那等待刑事案件落实后继续审理该案,若移送不影响本次案件的审理,那就继续审理该案,依法裁判。
综上所述,再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(二)、第(六) 、第(十一)、第(十三)项的规定,请求高中级人民法院对本案进行再审并依法改判,以维护再审申请人的合法权益。
此致
山西省高级人民法  
再审申请人:张鸿雁  张海雁   高月菊
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 楼主| 张鸿雁 发表于 2017-11-7 13:14:30 | 显示全部楼层
民事诉讼中法院不可规避对不具备公定力的行政行为合法性的…
再审申请书
再审申请人(一审原告二审上诉人)):高月菊,女,1950年2月6日出生,汉族,身份证号码:14260119195002066826,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号,联系电话:18636740164。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张海雁,女,1976年8月1日出生,汉族,山西省临汾市尧都区刘村镇韩家庄村人,身份证号:142601197912116828。
委托代理人:张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇泊庄村红旗路2号。联系电话:18636740164。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):临汾市尧都区国土资源局, 地址:尧都区益民路14号。法定代表人:郭方学,电话:3232178
被申请人(一审被告、二审被上诉人):林州建总建筑工程有限公司(法定代表人:李怀增,电话:13994797150 0371-65698863职务:董事长)公司住所地:河南省安阳市林州市开元区太行路48号。行业代码:房屋建筑业4700。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):尧都区刘村镇马站村委会。住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村。
法定代表人:(王荣虎,该村支部书记。电话:(13209868190)
再审申请人与被申请人因排除妨碍,恢复原状纠纷一案,山西省临汾市中级人民法院于2017年9月25日作出(2017)晋10民终1895号民事裁定,已发生法律效力。再审申请人不服,现提出再审申请。
                             再审请求:
1、撤销临汾市中级人民法院(2017)晋10民终1895号民事裁定书;
2、依法改判被申请人向再审申请人履行清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人耕地(水浇地)可耕种条件、诉讼费用由被申请人承担。
                        事实与理由:
再审申请人基于下列事由请求请求人民法院对本案进行再审:
(一)原裁定适用法律确有错误的;
(A)申请人持有权利部门给涉案土地初始登记后颁发的土地承包经营权证书,证明申请人是与本案有关系的公民;本案有明确的被告;有具体的诉求和诉讼理由.
(B )原审法院认为本民事案件中涉及到对被告证据山西省征地批文合法性审查,应另行对该证据合法性的审查提起行政诉讼,裁定驳回申请人民事诉求法律依据错误,正确的法律依据是:
《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条 人民法院不受理公民、法人或者其他组织对法律规定由行政机关最终裁决的行政行为提起的诉讼.《行政复议法》第十四条 对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
《行政复议法》第十四条中(对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼)与《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条第四款矛盾,依据下位法法服从上位法的原则,法院应对该部分规定不做参考.在我国,司法救济途径只有三种:行政诉讼,民事诉讼,刑事诉讼.只有通过行政诉讼才能对行政行为的合法性进行审查。本案涉及山西省政府征地批文这类证据性附属行政问题的审查,依据上述法律规定可以知道:关于这类证据性附属行政问题的审查, 不能作为独立的行政受案审理, 只能在其他行政诉讼,民事诉讼或刑事诉讼中作为一般普通证据对待, 虽可依靠上列<行政复议法>规定的复议监督制度取得救济途径,但是因复议监督制度排除在司法救济的程序之外, 且山西省征地批文这种行政行为不引发行政强制,故而不具备公定力,现实中一旦行政机关拒绝自我监督,那么复议监督制度就成了摆设, 法院不应该坐等行政机关自我监督,不能因复议监督制度的存在规避在其他案件中对不具有公定力的行政行为(涉案山西省政府征地批文)合法性的审查.
从上述2点不难看出:申请人起诉完全符合<民事诉讼法>119条规定的民事诉讼起诉条件,原审法院驳回申请人的起诉法律依据错误.
(二)原裁定认定的基本事实缺乏证据证明
原裁定认定申请人主张的沙河垅1.7亩耕地已经被政府依法征收的事实缺乏证据证明.
(1)2017年10月1日新<民法通则>实施前村委会不具备法人资格,被上诉人下属机关尧都区土地储备中心亦不具备实施征地批文的法人资格,故被上诉人提供的其下属机关尧都区土地储备中心与马站村委会2008年9月16日签定的征地补偿协议无任何法律效力.
(2)被上诉人下属机关尧都区土地储备中心与马站村2008年9月16日签定的征地补偿协议内容涉及反租费,证明申请人的承包地是被马站村委会私自租赁出去,而不是被国家依法征用.
(3)土地不能买卖是铁定的国法,征地是非常严谨的法律程序,不可有任何瑕疵,无论是强买强卖还是自愿买卖,仅凭收款收据作为孤证不能证明涉案耕地已经被依法征收.
(三)原裁定遗漏诉讼请求
本案案由是“排除妨害、恢复原状”诉求是“主张被申请人清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人户耕地(水浇地)可耕种条件。”原裁定没有对此进行审查.
(四)审判人员审理该案件时有枉法裁判行为的.
(A)临汾市中级法院法官认为申请人与其它当事人非平等民事主体没有法律依据,依据 <<民法通则>>第三条当事人(公民或者法人)在民事活动中的地位平等. 临汾市中级法院法官存在枉法裁判行为.
(B) 涉案山西省征地批文属于当然无效的行政行为,其附加生效条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;报国务院批准.
在本次民事诉讼中法院完全可以对涉案山西省政府征地批文的三性进行审查,这在法理上并无障碍,法律依据:
<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
《土地管理法》第二十一条 土地利用总体规划实行分级审批。
省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。
《土地管理法》第二十六条 经批准的土地利用总体规划的修改,须经原批准机关批准;未经批准,不得改变土地利用总体规划确定的土地用途。
《土地管理法》第七十八条 “----不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,----非法批准征收、使用土地,对当事人造成损失的,依法应当承担赔偿责任”
根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;批准机关是国务院.凡是不符合上述2条件的山西省征地批文属于当然无效的行政行为.
在我党强烈召依法治国的紧要关头, 临汾市中级法院法官们如此作为暴露了涉案法官权大于法的旧观念已经深入其骨髓,此类法官是当下已经成为依法行政,依法治国的绊脚石.
五)本案被申请人涉及单位犯罪:非法占用农用地罪(不具备国有土地使用权证书)、倒卖土地使用权罪(非法征地补偿协议),法院应该依据最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条的规定,将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关作为刑事案件先行处理,若需要中止本次案件的审理,那等待刑事案件落实后继续审理该案,若移送不影响本次案件的审理,那就继续审理该案,依法裁判。
综上所述,再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(二)、第(六) 、第(十一)、第(十三)项的规定,请求高中级人民法院对本案进行再审并依法改判,以维护再审申请人的合法权益。
此致
山西省高级人民法  
再审申请人:张鸿雁  张海雁   高月菊
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 楼主| 张鸿雁 发表于 2017-11-8 08:37:02 | 显示全部楼层
再审申请书
再审申请人(一审原告二审上诉人)):高月菊,女,1950年2月6日出生,汉族,身份证号码:14260119195002066826,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号,联系电话:18636740164。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张海雁,女,1976年8月1日出生,汉族,山西省临汾市尧都区刘村镇韩家庄村人,身份证号:142601197912116828。
委托代理人:张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇泊庄村红旗路2号。联系电话:18636740164。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):临汾市尧都区国土资源局, 地址:尧都区益民路14号。法定代表人:郭方学,电话:3232178
被申请人(一审被告、二审被上诉人):林州建总建筑工程有限公司(法定代表人:李怀增,电话:13994797150 0371-65698863职务:董事长)公司住所地:河南省安阳市林州市开元区太行路48号。行业代码:房屋建筑业4700。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):尧都区刘村镇马站村委会。住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村。
法定代表人:(王荣虎,该村支部书记。电话:(13209868190)
再审申请人与被申请人因排除妨碍,恢复原状纠纷一案,山西省临汾市中级人民法院于2017年9月25日作出(2017)晋10民终1895号民事裁定,已发生法律效力。再审申请人不服,现提出再审申请。
                             再审请求:
1、撤销临汾市中级人民法院(2017)晋10民终1895号民事裁定书;
2、依法改判被申请人向再审申请人履行清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人耕地(水浇地)可耕种条件、诉讼费用由被申请人承担。
                        事实与理由:
再审申请人基于下列事由请求请求人民法院对本案进行再审:
(一)原裁定适用法律确有错误的;
(A)申请人持有权利部门给涉案土地初始登记后颁发的土地承包经营权证书,证明申请人是与本案有关系的公民;本案有明确的被告;有具体的诉求和诉讼理由.
(B )原审法院认为本民事案件中涉及到对被告证据山西省征地批文合法性审查,应另行提起行政诉讼,裁定驳回申请人民事诉求,法律依据错误,正确的法律依据是:
《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条 人民法院不受理公民、法人或者其他组织对法律规定由行政机关最终裁决的行政行为提起的诉讼.《行政复议法》第十四条 对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
《行政复议法》第十四条中(对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼)与《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条第四款矛盾,依据下位法法服从上位法的原则,法院应对该部分规定不做参考.在我国,司法救济途径只有三种:行政诉讼,民事诉讼,刑事诉讼.只有通过行政诉讼才能对行政行为的合法性进行审查。本案涉及山西省政府征地批文这类证据性附属行政问题的审查,依据上述法律规定可以知道:关于这类证据性附属行政问题的审查, 法院不能作为独立的行政案件受案审理, 只能在其他行政诉讼,民事诉讼或刑事诉讼中作为一般普通证据对待, 虽可依靠上列<行政复议法>规定的复议监督制度取得救济途径,但是因复议监督制度排除在司法救济的程序之外, 且山西省征地批文这种行政行为不引发行政强制,故而不具备公定力,现实中一旦行政机关拒绝自我监督,那么复议监督制度就成了摆设, 法院不应该坐等行政机关自我监督,不能因复议监督制度的存在规避在其他案件中对不具有公定力的行政行为(涉案山西省政府征地批文)合法性的审查.
从上述2点不难看出:申请人起诉完全符合<民事诉讼法>119条规定的民事诉讼起诉条件,原审法院驳回申请人的起诉法律依据错误.
(二)原裁定认定的基本事实缺乏证据证明
原裁定认定申请人主张的沙河垅1.7亩耕地已经被政府依法征收的事实缺乏证据证明.
(1)2017年10月1日新<民法通则>实施前村委会不具备法人资格,被上诉人下属机关尧都区土地储备中心亦不具备实施征地批文的法人资格,故被上诉人提供的其下属机关尧都区土地储备中心与马站村委会2008年9月16日签定的征地补偿协议无任何法律效力.
(2)被上诉人下属机关尧都区土地储备中心与马站村2008年9月16日签定的征地补偿协议内容涉及反租费,证明申请人的承包地是被马站村委会私自租赁出去,而不是被国家依法征用.
(3)土地不能买卖是铁定的国法,征地是非常严谨的法律程序,不可有任何瑕疵,无论是强买强卖还是自愿买卖,仅凭收款收据作为孤证不能证明涉案耕地已经被依法征收.
(三)原裁定遗漏诉讼请求
本案案由是“排除妨害、恢复原状”诉求是“主张被申请人清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人户耕地(水浇地)可耕种条件。”原裁定没有对此进行审查.
(四)审判人员审理该案件时有枉法裁判行为的.
(A)临汾市中级法院法官认为申请人与其它当事人非平等民事主体没有法律依据,依据 <<民法通则>>第三条当事人(公民或者法人)在民事活动中的地位平等. 临汾市中级法院法官存在枉法裁判行为.
(B) 涉案山西省征地批文属于当然无效的行政行为,其附加生效条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;报国务院批准.
在本次民事诉讼中法院完全可以对涉案山西省政府征地批文的三性进行审查,这在法理上并无障碍,法律依据:
<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
《土地管理法》第二十一条 土地利用总体规划实行分级审批。
省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。
《土地管理法》第二十六条 经批准的土地利用总体规划的修改,须经原批准机关批准;未经批准,不得改变土地利用总体规划确定的土地用途。
《土地管理法》第七十八条 “----不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,----非法批准征收、使用土地,对当事人造成损失的,依法应当承担赔偿责任”
根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;批准机关是国务院.凡是不符合上述2条件的山西省征地批文属于当然无效的行政行为.
在我党强烈召依法治国的紧要关头, 临汾市中级法院法官们如此作为暴露了涉案法官权大于法的旧观念已经深入其骨髓,此类法官是当下已经成为依法行政,依法治国的绊脚石.
(五)本案被申请人涉及单位犯罪:非法占用农用地罪(不具备国有土地使用权证书)、倒卖土地使用权罪(非法征地补偿协议),法院应该依据最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条的规定,将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关作为刑事案件先行处理,若需要中止本次案件的审理,那等待刑事案件落实后继续审理该案,若移送不影响本次案件的审理,那就继续审理该案,依法裁判。
综上所述,再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(二)、第(六) 、第(十一)、第(十三)项的规定,请求高中级人民法院对本案进行再审并依法改判,以维护再审申请人的合法权益。
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山西省高级人民法  
再审申请人:张鸿雁  张海雁   高月菊
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再审申请书
再审申请人(一审原告二审上诉人)):高月菊,女,1950年2月6日出生,汉族,身份证号码:14260119195002066826,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号,联系电话:18636740164。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张海雁,女,1976年8月1日出生,汉族,山西省临汾市尧都区刘村镇韩家庄村人,身份证号:142601197912116828。
委托代理人:张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇泊庄村红旗路2号。联系电话:18636740164。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):临汾市尧都区国土资源局, 地址:尧都区益民路14号。法定代表人:郭方学,电话:3232178
被申请人(一审被告、二审被上诉人):林州建总建筑工程有限公司(法定代表人:李怀增,电话:13994797150 0371-65698863职务:董事长)公司住所地:河南省安阳市林州市开元区太行路48号。行业代码:房屋建筑业4700。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):尧都区刘村镇马站村委会。住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村。
法定代表人:(王荣虎,该村支部书记。电话:(13209868190)
再审申请人与被申请人因排除妨碍,恢复原状纠纷一案,山西省临汾市中级人民法院于2017年9月25日作出(2017)晋10民终1895号民事裁定,已发生法律效力。再审申请人不服,现提出再审申请。
                             再审请求:
1、撤销临汾市中级人民法院(2017)晋10民终1895号民事裁定书;
2、依法改判被申请人向再审申请人履行清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人耕地(水浇地)可耕种条件、诉讼费用由被申请人承担。
                        事实与理由:
再审申请人基于下列事由请求请求人民法院对本案进行再审:
(一)原裁定适用法律确有错误的;
(A)申请人持有权利部门给涉案土地初始登记后颁发的土地承包经营权证书,证明申请人是与本案有关系的公民;本案有明确的被告;有具体的诉求和诉讼理由.
(B )原审法院认为本民事案件中涉及到对被告证据山西省征地批文合法性审查,应另行提起行政诉讼,裁定驳回申请人民事诉求,法律依据错误,正确的法律依据是:
《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条 人民法院不受理公民、法人或者其他组织对法律规定由行政机关最终裁决的行政行为提起的诉讼.
最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释 第一条 公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:
(一)行政诉讼法第十二条规定的行为;(新<行政诉讼法>第13条)
(四)不具有强制力的行政指导行为;
国土资源部办公厅下发《关于严格管理防止违法违规征地的紧急通知》,要求进一步加强征地管理,防止违法违规征地,杜绝暴力征地行为,保护农民的合法权益,维护社会和谐稳定。
《通知》提出五点明确要求:一要强化思想认识,严防因征地引发矛盾和冲突。积极稳妥地做好征地工作,事关经济社会发展大局、农民群众切身利益和社会和谐稳定。在促进经济发展和保护耕地的同时,要将被征地农民的合法权益放在首要位置,不得强行实施征地,杜绝暴力征地。
《行政复议法》第十四条 对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
《行政复议法》第十四条中(对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼)与《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条第四款矛盾,依据下位法法服从上位法的原则,法院应对该部分规定不做参考.在我国,司法救济途径只有三种:行政诉讼,民事诉讼,刑事诉讼.只有通过行政诉讼才能对行政行为的合法性进行审查。本案涉及山西省政府征地批文这类证据性附属行政问题的审查,依据上述法律规定可以知道:关于这类证据性附属行政问题的审查, 法院不能作为独立的行政案件受案审理, 只能在其他行政诉讼,民事诉讼或刑事诉讼中作为一般普通证据对待, 虽可依靠上列<行政复议法>规定的复议监督制度取得救济途径,但是因复议监督制度排除在司法救济的程序之外, 且山西省征地批文这种行政行为不引发行政强制,故而不具备公定力,现实中一旦行政机关拒绝自我监督,那么复议监督制度就成了摆设, 法院不应该坐等行政机关自我监督,不能因复议监督制度的存在规避在其他案件中对不具有公定力的行政行为(涉案山西省政府征地批文)合法性的审查.
从上述2点不难看出:申请人起诉完全符合<民事诉讼法>119条规定的民事诉讼起诉条件,原审法院驳回申请人的起诉法律依据错误.
(二)原裁定认定的基本事实缺乏证据证明
原裁定认定申请人主张的沙河垅1.7亩耕地已经被政府依法征收的事实缺乏证据证明.
(1)2017年10月1日新<民法通则>实施前村委会不具备法人资格,被上诉人下属机关尧都区土地储备中心亦不具备实施征地批文的法人资格,故被上诉人提供的其下属机关尧都区土地储备中心与马站村委会2008年9月16日签定的征地补偿协议无任何法律效力.
(2)被上诉人下属机关尧都区土地储备中心与马站村2008年9月16日签定的征地补偿协议内容涉及反租费,证明申请人的承包地是被马站村委会私自租赁出去,而不是被国家依法征用.
(3)土地不能买卖是铁定的国法,征地是非常严谨的法律程序,不可有任何瑕疵,无论是强买强卖还是自愿买卖,仅凭收款收据作为孤证不能证明涉案耕地已经被依法征收.
(三)原裁定遗漏诉讼请求
本案案由是“排除妨害、恢复原状”诉求是“主张被申请人清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人户耕地(水浇地)可耕种条件。”原裁定没有对此进行审查.
(四)审判人员审理该案件时有枉法裁判行为的.
(A)临汾市中级法院法官认为申请人与其它当事人非平等民事主体没有法律依据,依据 <<民法通则>>第三条当事人(公民或者法人)在民事活动中的地位平等. 临汾市中级法院法官存在枉法裁判行为.
(B) 涉案山西省征地批文属于当然无效的行政行为,其附加生效条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;报国务院批准.
在本次民事诉讼中法院完全可以对涉案山西省政府征地批文的三性进行审查,这在法理上并无障碍,法律依据:
<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
《土地管理法》第二十一条 土地利用总体规划实行分级审批。
省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。
《土地管理法》第二十六条 经批准的土地利用总体规划的修改,须经原批准机关批准;未经批准,不得改变土地利用总体规划确定的土地用途。
《土地管理法》第七十八条 “----不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,----非法批准征收、使用土地,对当事人造成损失的,依法应当承担赔偿责任”
根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;批准机关是国务院.凡是不符合上述2条件的山西省征地批文属于当然无效的行政行为.
在我党强烈召依法治国的紧要关头, 临汾市中级法院法官们如此作为暴露了涉案法官权大于法的旧观念已经深入其骨髓,此类法官是当下已经成为依法行政,依法治国的绊脚石.
(五)本案被申请人涉及单位犯罪:非法占用农用地罪(不具备国有土地使用权证书)、倒卖土地使用权罪(非法征地补偿协议),法院应该依据最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条的规定,将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关作为刑事案件先行处理,若需要中止本次案件的审理,那等待刑事案件落实后继续审理该案,若移送不影响本次案件的审理,那就继续审理该案,依法裁判。
综上所述,再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(二)、第(六) 、第(十一)、第(十三)项的规定,请求高中级人民法院对本案进行再审并依法改判,以维护再审申请人的合法权益。
此致
山西省高级人民法  
再审申请人:张鸿雁  张海雁   高月菊

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 楼主| 张鸿雁 发表于 3 天前 | 显示全部楼层
再审申请书
再审申请人(一审原告二审上诉人)):高月菊,女,1950年2月6日出生,汉族,身份证号码:14260119195002066826,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号,联系电话:18636740164。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张海雁,女,1976年8月1日出生,汉族,山西省临汾市尧都区刘村镇韩家庄村人,身份证号:142601197912116828。
委托代理人:张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇泊庄村红旗路2号。联系电话:18636740164。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):临汾市尧都区国土资源局, 地址:尧都区益民路14号。法定代表人:郭方学,电话:3232178
被申请人(一审被告、二审被上诉人):林州建总建筑工程有限公司(法定代表人:李怀增,电话:13994797150 0371-65698863职务:董事长)公司住所地:河南省安阳市林州市开元区太行路48号。行业代码:房屋建筑业4700。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):尧都区刘村镇马站村委会。住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村。
法定代表人:(王荣虎,该村支部书记。电话:(13209868190)
再审申请人与被申请人因排除妨碍,恢复原状纠纷一案,山西省临汾市中级人民法院于2017年9月25日作出(2017)晋10民终1895号民事裁定,已发生法律效力。再审申请人不服,现提出再审申请。
                             再审请求:
1、撤销临汾市中级人民法院(2017)晋10民终1895号民事裁定书;
2、依法改判被申请人向再审申请人履行清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人耕地(水浇地)可耕种条件、诉讼费用由被申请人承担。
                        事实与理由:
再审申请人基于下列事由请求请求人民法院对本案进行再审:
(一)原裁定适用法律确有错误的;
(A)申请人持有权利部门给涉案土地初始登记后颁发的土地承包经营权证书,证明申请人是与本案有关系的公民;本案有明确的被告;有具体的诉求和诉讼理由.
(B )原审法院认为本民事案件中涉及到对被告证据山西省征地批文合法性审查,应另行提起行政诉讼,裁定驳回申请人民事诉求,法律依据错误,正确的法律依据是:
《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条 人民法院不受理公民、法人或者其他组织对法律规定由行政机关最终裁决的行政行为提起的诉讼.
最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释 第一条 公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:
(一)行政诉讼法第十二条规定的行为;(新<行政诉讼法>第13条)
(四)不具有强制力的行政指导行为;
国土资源部办公厅下发《关于严格管理防止违法违规征地的紧急通知》,要求进一步加强征地管理,防止违法违规征地,杜绝暴力征地行为,保护农民的合法权益,维护社会和谐稳定。
《通知》提出五点明确要求:一要强化思想认识,严防因征地引发矛盾和冲突。积极稳妥地做好征地工作,事关经济社会发展大局、农民群众切身利益和社会和谐稳定。在促进经济发展和保护耕地的同时,要将被征地农民的合法权益放在首要位置,不得强行实施征地,杜绝暴力征地。
《行政复议法》第十四条 对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
《行政复议法》第十四条中(对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼)与《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条第四款矛盾,依据下位法法服从上位法的原则,法院应对该部分规定不做参考.在我国,司法救济途径只有三种:行政诉讼,民事诉讼,刑事诉讼.只有通过行政诉讼才能对行政行为的合法性进行审查。本案涉及山西省政府征地批文这类证据性附属行政问题的审查,依据上述法律规定可以知道:关于这类证据性附属行政问题的审查, 法院不能作为独立的行政案件受案审理, 只能在其他行政诉讼,民事诉讼或刑事诉讼中作为一般普通证据对待, 虽可依靠上列<行政复议法>规定的复议监督制度取得救济途径,但是因复议监督制度排除在司法救济的程序之外, 且山西省征地批文这种行政行为不引发行政强制,故而不具备公定力,现实中一旦行政机关拒绝自我监督,那么复议监督制度就成了摆设, 法院不应该坐等行政机关自我监督,不能因复议监督制度的存在规避在其他案件中对不具有公定力的行政行为(涉案山西省政府征地批文)合法性的审查.
从上述2点不难看出:申请人起诉完全符合<民事诉讼法>119条规定的民事诉讼起诉条件,原审法院驳回申请人的起诉法律依据错误.
(二)原裁定认定的基本事实缺乏证据证明
原裁定认定申请人主张的沙河垅1.7亩耕地已经被政府依法征收的事实缺乏证据证明.
(1)2017年10月1日新<民法通则>实施前村委会不具备法人资格,被上诉人下属机关尧都区土地储备中心亦不具备实施征地批文的法人资格,故被上诉人提供的其下属机关尧都区土地储备中心与马站村委会2008年9月16日签定的征地补偿协议无任何法律效力.
(2)被上诉人下属机关尧都区土地储备中心与马站村2008年9月16日签定的征地补偿协议内容涉及反租费,证明申请人的承包地是被马站村委会私自租赁出去,而不是被国家依法征用.
(3)土地不能买卖是铁定的国法,征地是非常严谨的法律程序,不可有任何瑕疵,无论是强买强卖还是自愿买卖,仅凭收款收据作为孤证不能证明涉案耕地已经被依法征收.
(三)原裁定遗漏诉讼请求
本案案由是“排除妨害、恢复原状”诉求是“主张被申请人清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人户耕地(水浇地)可耕种条件。”原裁定没有对此进行审查.
(四)审判人员审理该案件时有枉法裁判行为的.
(A)临汾市中级法院法官认为申请人与其它当事人非平等民事主体没有法律依据,依据 <<民法通则>>第三条当事人(公民或者法人)在民事活动中的地位平等. 临汾市中级法院法官存在枉法裁判行为.
(B) 涉案征地批文属于山西省政府作为民事主体作出的附条件的民事法律行为,故涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件必须具备两个:
1,市、县两年内实施征地补偿安置方案;
2,国务院批准.
凡是不符合上述2个条件的山西省征地批文属于当然无效的民事行为.
法律依据:
<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
《土地管理法》第二十一条 土地利用总体规划实行分级审批。
省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。
《土地管理法》第二十六条 经批准的土地利用总体规划的修改,须经原批准机关批准;未经批准,不得改变土地利用总体规划确定的土地用途。
《土地管理法》第七十八条 “----不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,----非法批准征收、使用土地,对当事人造成损失的,依法应当承担赔偿责任”
根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;批准机关是国务院.凡是不符合上述2条件的山西省征地批文属于当然无效的民事行为.
在我党强烈召依法治国的紧要关头, 临汾市中级法院法官们如此作为暴露了涉案法官权大于法的旧观念已经深入其骨髓,此类法官是当下已经成为依法行政,依法治国的绊脚石.
(五)本案被申请人涉及单位犯罪:非法占用农用地罪(不具备国有土地使用权证书)、倒卖土地使用权罪(非法征地补偿协议),法院应该依据最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条的规定,将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关作为刑事案件先行处理,若需要中止本次案件的审理,那等待刑事案件落实后继续审理该案,若移送不影响本次案件的审理,那就继续审理该案,依法裁判。
综上所述,再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(二)、第(六) 、第(十一)、第(十三)项的规定,请求高中级人民法院对本案进行再审并依法改判,以维护再审申请人的合法权益。
此致
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再审申请人:张鸿雁  张海雁   高月菊
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再审申请人(一审原告二审上诉人)):高月菊,女,1950年2月6日出生,汉族,身份证号码:14260119195002066826,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村35号,联系电话:18636740164。
再审申请人(一审原告二审上诉人)):张海雁,女,1976年8月1日出生,汉族,山西省临汾市尧都区刘村镇韩家庄村人,身份证号:142601197912116828。
委托代理人:张鸿雁,女,1976年8月1日出生,汉族,身份证号码:142601197608016822,农民,现住址:山西省临汾市尧都区刘村镇泊庄村红旗路2号。联系电话:18636740164。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):临汾市尧都区国土资源局, 地址:尧都区益民路14号。法定代表人:郭方学,电话:3232178
被申请人(一审被告、二审被上诉人):林州建总建筑工程有限公司(法定代表人:李怀增,电话:13994797150 0371-65698863职务:董事长)公司住所地:河南省安阳市林州市开元区太行路48号。行业代码:房屋建筑业4700。
被申请人(一审被告、二审被上诉人):尧都区刘村镇马站村委会。住址:山西省临汾市尧都区刘村镇马站村。
法定代表人:(王荣虎,该村支部书记。电话:(13209868190)
再审申请人与被申请人因排除妨碍,恢复原状纠纷一案,山西省临汾市中级人民法院于2017年9月25日作出(2017)晋10民终1895号民事裁定,已发生法律效力。再审申请人不服,现提出再审申请。
                             再审请求:
1、撤销临汾市中级人民法院(2017)晋10民终1895号民事裁定书;
2、依法改判被申请人向再审申请人履行清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人耕地(水浇地)可耕种条件、诉讼费用由被申请人承担。
                        事实与理由:
再审申请人基于下列事由请求请求人民法院对本案进行再审:
(一)原裁定适用法律确有错误的;
(A)申请人持有权利部门给涉案土地初始登记后颁发的土地承包经营权证书,证明申请人是与本案有厉害关系的公民;本案有明确的被告;有具体的诉求和诉讼理由.
(B )原审法院认为本民事案件中涉及到对被告证据山西省征地批文合法性审查,应另行提起行政诉讼,裁定驳回申请人民事诉求,法律依据错误,正确的法律依据是:
《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条 人民法院不受理公民、法人或者其他组织对法律规定由行政机关最终裁决的行政行为提起的诉讼.
最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释 第一条 公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:
(一)行政诉讼法第十二条规定的行为;(新<行政诉讼法>第13条)
(四)不具有强制力的行政指导行为;
国土资源部办公厅下发《关于严格管理防止违法违规征地的紧急通知》,要求进一步加强征地管理,防止违法违规征地,杜绝暴力征地行为,保护农民的合法权益,维护社会和谐稳定。
《通知》提出五点明确要求:一要强化思想认识,严防因征地引发矛盾和冲突。积极稳妥地做好征地工作,事关经济社会发展大局、农民群众切身利益和社会和谐稳定。在促进经济发展和保护耕地的同时,要将被征地农民的合法权益放在首要位置,不得强行实施征地,杜绝暴力征地。
《行政复议法》第十四条 对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
《行政复议法》第十四条中(对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼)与《中华人民共和国行政诉讼法》第二章受案范围:第十三条第四款矛盾,依据下位法法服从上位法的原则,法院应对该部分规定不做参考.在我国,司法救济途径只有三种:行政诉讼,民事诉讼,刑事诉讼.只有通过行政诉讼才能对行政行为的合法性进行审查。本案涉及山西省政府征地批文这类证据性附属行政问题的审查,依据上述法律规定可以知道:关于这类证据性附属行政问题的审查, 法院不能作为独立的行政案件受案审理, 只能在其他行政诉讼,民事诉讼或刑事诉讼中作为一般普通证据对待, 虽可依靠上列<行政复议法>规定的复议监督制度取得救济途径,但是因复议监督制度排除在司法救济的程序之外, 且山西省征地批文这种行政行为不引发行政强制,故而不具备公定力,现实中一旦行政机关拒绝自我监督,那么复议监督制度就成了摆设, 法院不应该坐等行政机关自我监督,不能因复议监督制度的存在规避在其他案件中对不具有公定力的行政行为(涉案山西省政府征地批文)合法性的审查.
从上述2点不难看出:申请人起诉完全符合<民事诉讼法>119条规定的民事诉讼起诉条件,原审法院驳回申请人的起诉法律依据错误.
(二)原裁定认定的基本事实缺乏证据证明
原裁定认定申请人主张的沙河垅1.7亩耕地已经被政府依法征收的事实缺乏证据证明.
(1)2017年10月1日新<民法通则>实施前村委会不具备法人资格,被上诉人下属机关尧都区土地储备中心亦不具备实施征地批文的法人资格,故被上诉人提供的其下属机关尧都区土地储备中心与马站村委会2008年9月16日签定的征地补偿协议无任何法律效力.
(2)被上诉人下属机关尧都区土地储备中心与马站村2008年9月16日签定的征地补偿协议内容涉及反租费,证明申请人的承包地是被马站村委会私自租赁出去,而不是被国家依法征用.
(3)土地不能买卖是铁定的国法,征地是非常严谨的法律程序,不可有任何瑕疵,无论是强买强卖还是自愿买卖,仅凭收款收据作为孤证不能证明涉案耕地已经被依法征收. 且被告不能证明征地补偿协议签定后马站村委会在该协议规定期间内全额收到被告支付的征地款依据,.即便能证明,也只能说明其是以租代征,违法倒卖耕地.
(三)原裁定遗漏诉讼请求
本案案由是“排除妨害、恢复原状”诉求是“主张被申请人清除其建在申请人耕地里的非法建筑,恢复申请人户耕地(水浇地)可耕种条件。”原裁定没有对此进行审查.
(四)审判人员审理该案件时有枉法裁判行为的.
(A)临汾市中级法院法官认为申请人与其它当事人非平等民事主体没有法律依据,依据 <<民法通则>>第三条当事人(公民或者法人)在民事活动中的地位平等. 临汾市中级法院法官存在枉法裁判行为.
(B) 涉案征地批文属于山西省政府作为民事主体作出的附条件的民事法律行为,故涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件必须具备两个:
1,市、县两年内实施征地补偿安置方案;
2,国务院批准.
凡是不符合上述2个条件的山西省征地批文属于当然无效的民事行为.
法律依据:
<民法通则>>第六十二条规定:民事法律行为可以附条件,附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
<<民法通则>>第六条 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策
国土资源部《关于完善农用地转用和土地征收审查报批工作的意见》第十四条规定,农用地转用和土地征收批准文件有效期两年。农用地转用或土地征收经依法批准后,市、县两年内未用地或未实施征地补偿安置方案的,有关批准文件自动失效。
《土地管理法》第二十一条 土地利用总体规划实行分级审批。
省、自治区、直辖市的土地利用总体规划,报国务院批准。
《土地管理法》第二十六条 经批准的土地利用总体规划的修改,须经原批准机关批准;未经批准,不得改变土地利用总体规划确定的土地用途。
《土地管理法》第七十八条 “----不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,----非法批准征收、使用土地,对当事人造成损失的,依法应当承担赔偿责任”
根据上述法律规定,涉案山西省征地批文生效的附加生效的条件是: 市、县两年内实施征地补偿安置方案;批准机关是国务院.凡是不符合上述2条件的山西省征地批文属于当然无效的民事行为.
在我党强烈召依法治国的紧要关头, 临汾市中级法院法官们如此作为暴露了涉案法官权大于法的旧观念已经深入其骨髓,此类法官是当下已经成为依法行政,依法治国的绊脚石.
(五)本案被申请人涉及单位犯罪:非法占用农用地罪(不具备国有土地使用权证书)、倒卖土地使用权罪(非法征地补偿协议),法院应该依据最高人民法院《关于审理经济合同纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条的规定,将犯罪嫌疑线索、材料移送有关公安机关或检察机关作为刑事案件先行处理,若需要中止本次案件的审理,那等待刑事案件落实后继续审理该案,若移送不影响本次案件的审理,那就继续审理该案,依法裁判。
综上所述,再审申请人的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(二)、第(六) 、第(十一)、第(十三)项的规定,请求高中级人民法院对本案进行再审并依法改判,以维护再审申请人的合法权益。
此致
山西省高级人民法  
再审申请人:张鸿雁  张海雁   高月菊

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